坦桑尼亚及东非地区建设工程领域EPC合同实务解析

前言：建设工程行业在非洲的经济发展中扮演着至关重要的角色，随着“一带一路”倡议的深化推进，坦桑尼亚作为东非重要经济体，也成为中国企业承接大型工程项目的重点市场。而坦桑尼亚独特的法律环境以及复杂的审批流程，使得项目落地面临诸多挑战。在EPC合同框架下实现有效的风险分配，对于确保项目可融资性、稳定性及行业投资可持续性具有决定性意义。本文旨在介绍坦桑尼亚国内一系列审批许可制度，同时探讨就合同进行谈判并落地时需重点关注的潜在风险。

风险：管辖法律

合同谈判要点：

坦桑尼亚现行的建设工程领域法律法规及判例相对有限，这导致适用坦桑尼亚法律的合同可能存在无法可依或法律规定不一致的风险。考虑到英国法律对坦桑尼亚的影响，针对坦桑尼亚境内的大型项目，笔者有时会建议选择英国法律作为EPC合同的准据法。

风险：设计风险

合同谈判要点：

在EPC模式下，承包商通常需根据业主提供的现有资料承担全部设计风险。根据英国法律，承包商履行设计义务时须尽到“合理技能与谨慎”（reasonable skill and care）标准，此条款依法默示成为合同内容。坦桑尼亚法律虽采取类似立场，但合同双方通常会将标准进一步提高，例如要求承包商书面保证竣工工程“符合预期用途”（fit for purpose），该约定存在一定的模糊性，实际扩大了承包商的责任范围，若未能满足该标准，可能引发工程质量合同纠纷。此点也是在EPC合同谈判中必须重视的问题。

风险：合同定价

合同谈判要点：

在坦桑尼亚大型项目中，绝大多数EPC合同采用固定总价方式。值得注意的是，考虑到固定总价并不完全适用于长期复杂的基建项目，业主可能会接受价格波动条款或预付款机制。因此，承包商可以尝试在合同中就政策变动、原材料价格大幅波动、税费变化加入价格调整条款，以便在必要时对合同总价进行相应变更。

风险：供应链与成本变动风险

合同谈判要点：

笔者团队经常就多起因全球供应链问题引发的纠纷提供法律意见，这些问题包括设备材料交付周期延长以及成本持续上涨。笔者建议承包商在合同中对就供应链与成本变动的相关风险作出明确划分或特别约定，避免因为此类变化而产生争议或出现项目经营亏损。

风险：竣工期限与违约金条款

合同谈判要点：

在坦桑尼亚及东非地区的项目中，若承包商未能在约定期限内完工，通常需支付违约金。根据坦桑尼亚法律，违约金条款具有法律效力，且与英国法律不同的是，当地法律还允许对工程延误实施惩罚性赔偿。业主可能要求项目须通过特定测试后方可转移项目风险责任。由于涉及重大经济利益，承包商应根据工程性质的不同，与业主就竣工确认程序达成明确的方法及规则，或明确约定工程（或部分工程）必须完成的最终期限。

风险：工期延长

合同谈判要点：

尽管EPC合同以固定完工日期为特征，但在特定情况下仍可申请工期延长，从而免除延误违约金。在坦桑的相关项目中，免责事件的认定往往是谈判焦点，必须明确界定何种情况属于可获免责范畴，而非承包商本应合理预见的风险。合同双方需在确保合同确定性和工期要求的同时，权衡承包商确实无法按期完工时的合同终止风险及相应成本后果。通常建议在合同起草阶段加入修订条款，以明确工期延长的通知要求，并确保非因承包商原因导致的延误可以获得工期延长。

风险：分包商风险管控

合同谈判要点：

坦桑尼亚的大量工程纠纷均源于分包环节。笔者建议在EPC合同中增设一些条款，例如赋予业主对分包商的一定控制权，比如约定业主在EPC合同终止时直接介入分包合同，或者约定在总承包商怠于履行义务时，业主可以为工程之目的要求分包商履行相应的义务。

风险：本地化要求

合同谈判要点：

在涉及特别产业的项目中，坦桑尼亚会要求该类型项目满足一定的本地化要求，比如在矿业项目中，总承包商及分包商须严格遵守《矿业（本土化）法规》（2018年），满足当地雇员的最低比例，培训当地雇员并向当地工人传授技能和知识，以及促进其运营所在社区的劳动力发展等，油气行业亦适用类似的本地化规定。

风险：履约担保与融资安排

合同谈判要点：

当在EPC合同中设置履约担保条款时，建议明确保函类型，比如是附条件保函还是见索即付保函。坦桑尼亚部分担保机构存在不良赔付记录，这些机构即便在见索即付保函条款明确的情况下仍拒绝履行赔付义务。因此，缔约时应特别关注以下要素：履约保函的具体形式、担保机构的商业信誉以及担保机构的信用评级状况。若承包商为某大型企业的本地子公司且对其长期偿付能力存疑时，可以考虑要求其母公司提供担保以降低承包商违约风险。

风险：工程建设融资

合同谈判要点：

根据坦桑尼亚外汇管制的合规要求，所有向坦桑尼亚居民提供的期限超过365天的外国贷款均须在坦桑尼亚中央银行办理登记手续。融资方和总承包方需要关注此类登记手续办理的流程和期限。

风险：法律和政策调整

合同谈判要点：

法律和政策变化可能会导致EPC合同权利和义务的重新分配，在坦桑尼亚这类监管环境持续演变的国家更应该特别重视法律和政策变化可能对EPC合同权利义务，特别是对工程成本的影响，建议在EPC合同中应该就法律和政策变化对双方权利义务的影响做出特别约定。 

风险：反腐败合规条款

合同谈判要点：

国际仲裁中经常出现一方主张合同签订时存在贪腐行为而主张合同无效的案例，这类案例也给国际工程行业的反腐败敲响了警钟。鉴于反腐败合规的要求，EPC合同需纳入严格的反腐败条款。在有国际融资的情况下，为符合国际融资方的内部政策，此类条款还可能要符合更多的反腐败法规（如美国《反海外腐败法》、英国《反贿赂法》）。

风险：合同终止

合同谈判要点：

合同可能因法定终止权或约定终止权的行使而终止。EPC合同也可能因项目整体合同框架下其他协议的终止而终止。若发生合同终止，业主或总承包商将设法从对方处追偿尽可能多的损失，而一方通常会就责任上限进行谈判——这也是双方重点协商的另一个领域。建议业主在EPC合同中要求保留任意终止合同的一般权利（虽然很难），在另外一方面，承包商则可力求将终止权限定在明确列出的违约情形范围内。此外，双方可在EPC合同中对合同终止后的责任计算方法做出更为详细的约定。

风险：争议解决机制

合同谈判要点：

虽然FIDIC银皮书提供了DAB机制，该机制可为争议提供临时裁决这一有效解决途径。在坦桑尼亚的项目中，该机制被合理且普遍地采用，但部分观点认为其会增加不必要的成本与管理负担。虽然大多数建设工程项目争议倾向于通过仲裁解决，但是争议解决机制需充分考虑业主对争议解决方式的偏好，双方可在争议解决条款中约定是否在提起仲裁前增设DAB程序。

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